Налоговые риски возникают в ситуации с разнообразными неблагоприятными событиями, в результате которых субъект, принявший решение в сфере налогообложения, теряет или недополучает ресурсы, утрачивает ожидаемую выгоду или несет дополнительные финансовые и имиджевые издержки.
Более подробно мы говорили об этом в нашей предыдущей статье. В данной статье мы приведем ряд примеров для наглядности налоговых рисков: аутсорсинг, аренда, применение «инвалидных» схем.
Пример № 1
Широкую известность, для минимизации налоговых платежей, с помощью организаций, применяющих льготу на основании пп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ, получила схема с использованием инвалидов. Так, сторонами, участвующими в схеме, являются: организация, численность инвалидов в которой составляет не менее 50 %, а их доля в фонде оплаты труда составляет не менее 25 % и фирма-аутсорсер – организация, предоставляющая квалифицированный персонал.
Таким образом, налогоплательщик искусственно создает условия для применения вышеуказанной льготы по продукции, произведенной с привлечением персонала третьих лиц, так как привлеченный персонал не учитывается при определении средней численности работников предприятия и фонда оплаты труда.
Соответственно, налогоплательщик злоупотребляет правом на применение льготы, предусмотренной пп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ. Подтверждением может служить Постановление ФАС Московского округа от 30.05.2012 по делу № А40–21612/11-107-99. Основной целью привлечения инвалидов была не их социальная защита и обеспечение занятости, а получение необоснованной налоговой выгоды в виде неправомерного освобождения выручки от налогообложения. Сумма заявленных льгот составила 175 млн руб., а средства, направленные на оплату труда всех инвалидов – 72 тыс. руб.
Основной целью деятельности организации было получение доходов, а не обеспечение инвалидам равных с другими гражданами возможностей участия во всех сферах общественной жизни и их общественной интеграции.
Пример № 2
Аналогичные выводы содержатся в деле, согласно которого общество получало необоснованную налоговую выгоду в виде экономии на уплате НДС с арендных платежей, получаемых от субарендаторов. Имея единственного учредителя – общественную организацию инвалидов, оно осуществляло единственный вид деятельности – сдавало помещения в торговом центре в субаренду с разницей между выручкой от сдачи помещений в субаренду и стоимостью арендной платы за аренду всего торгового центра в 12,6 раз. Разница расходовалась на выплату заработной платы сотрудникам (в том числе 11 инвалидам), страховых взносов, налога на прибыль, на оплату услуг клининга и ветеринарных услуг, аренды офиса, что в совокупности составляло менее 2 % от выручки. Оставшиеся средства перечислялись на счета учредителя в качестве взносов на содержание организации, осуществление благотворительной деятельности, которая фактически не проводилась (Постановление ФАС Московского округа от 20.09.2013по делу № А40–64430/12–107–360).
Налоговые риски по НДС
Выбор контрагентов
Вопрос выбора контрагентов является важным моментом при планировании НДС и совершении сделок. Организации, не прошедшие государственную регистрацию в качестве юридических лиц, не приобретают правоспособности юридического лица, а их действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, не могут быть признаны сделками, что влечет негативные налоговые последствия для участников данных правоотношений. Следовательно, при заключении договоров с фирмами-однодневками можно столкнуться с проблемами при возмещении НДС.
Важно!
Для минимизации налоговых рисков по НДС организации необходимо принять меры должной внимательности и осторожности при выборе контрагента. О таких мерах мы рассказывали ранее.
Исправления в документах
При наличии в счете-фактуре ошибки, само собой возникает желание ее исправить. Риск потери вычета НДС для этого более чем достаточная мотивация.
Документы с подчистками и помарками в книгах покупок и продаж регистрировать нельзя. А внесенные исправления должны быть заверены подписью руководителя и печатью продавца с указанием даты внесения исправления.
Обратите внимание!
Не допускается исправление счета-фактуры путем его повторного выставления продавцом по товарам (работам, услугам), в отношении которых ранее был выставлен документ с недочетами.
Определение налоговой базы по НДС
Подпунктом 2 п. 1 ст. 167 НК РФ предусмотрено, что день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав является моментом определения налоговой базы по НДС. Это означает, что при получении аванса и предоплаты поставщик, являющийся плательщиком НДС, должен определить налоговую базу и исчислить сумму налога, подлежащую уплате в бюджет.
В п. 1 ст. 154 НК РФ перечислены виды предоплаты, при получении которых налогоплательщик не должен исчислять НДС. Во избежание рисков следует начислять НДС на всю услугу, не выделяя отдельно размер скидок.
Налоговые риски в сфере использования интеллектуально-промышленной собственности.
Реализация исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора согласно подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит (освобождается) налогообложению.
Не облагаются НДС сделки по отчуждению исключительных прав пользования программными продуктами для ЭВМ и сделки по лицензионным и сублицензионным договорам.
Очень важно понять разницу:
- между договором купли-продажи программных продуктов, лицензионным и сублицензионным договором (для того чтобы снизить налоговые риски неправильного применения льготы);
- между договором отчуждения исключительных прав пользования и договором подряда по изготовлению программного продукта, так как второе также не попадает под действие налоговой льготы.
Налоговые дистрибуции
Термин «оптимизация» почти однозначно сегодня стал трактоваться как некие недобросовестные действия по «уходу» от налогов. Данный термин фактически является синонимом понятия «налоговая выгода». Стоит помнить, что налоговая оптимизация может быть проведена как в пользу организации, так и во вред. Данная ситуация в основном зависит не только от действий руководителя или бухгалтера, но и от того, насколько будет убедительным и обоснованным доказывание законности налоговой выгоды. В процессе налоговой оптимизации необходимо помнить, что прибыль компании не должна состоять только из сэкономленных налогов.
Например, налогоплательщик взаимозависим с компанией, имеющей признаки фирмы однодневки, или одна из компаний группы пользуется налоговыми преференциями (применяет упрощенную систему налогообложения). Сам факт взаимозависимости может привести к тому, что налоговый орган будет исследовать сделки между взаимозависимыми лицами на предмет наличия необоснованной налоговой выгоды.
Розничная торговля может быть как стационарной, так и нестационарной. Разница заключается в том, что стационарная торговля производится в конкретном месте, которое определено в законе как «торговое место» и является местом отпуска товаров. Нестационарная розничная торговля осуществляется развозным и разносным способом, к примеру с использованием автомобиля, автолавки, автомагазина, тонара, автоприцепа, передвижного торгового автомата.
Главным отличием розничной торговли является конечная цель использования покупателем приобретенных товаров. Согласно налоговому законодательству к розничной торговле относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами, целью приобретения которых является личное, семейное, домашнее или иное использование, не связанное с предпринимательской деятельностью. При соблюдении вышеуказанных условий данный вид торговли будет относиться к розничной реализации. При этом необходимо помнить о тотальном недоверии налоговых органов к любым способам минимизации налоговых расходов налогоплательщиками.
Даже если компания соблюдает все «формальные» условия, предполагающие отнесение торговли к розничной, налоговые органы нередко оспаривают правомерность применения ЕНВД, основываясь как раз на целях приобретения товаров покупателями путем сбора документов, обосновывающих применение ЕНВД, опроса свидетелей и иными способами. Хоть действующим законодательством и не предусмотрена обязанность продавца выяснять цель приобретения товара покупателями, суды при рассмотрении налоговых споров самостоятельно проводят анализ целей покупателя на предмет установления фактического использования товара.
Например, в одном из недавно завершившихся налоговых споров инспекция использовала свидетельские показания, чтобы доказать факт осуществления налогоплательщиком не розничной торговли посредством использования нестационарных мест торговли на автотранспортных средствах, а оптовой.
По результатам проведенной налоговой проверки налоговый орган сделал вывод об отсутствии в деятельности общества признаков розничной торговли. По мнению проверяющих, дистрибьютор с помощью транспортного средства только лишь доставлял клиентам товар, а развозная торговля предполагает ведение торговли из транспортного средства. Отсутствие права на применение ЕНВД налоговый орган обосновал отсутствием разрешения на торговлю, выданного муниципальным органом власти, а также отсутствием документально оформленных отношений с рынками о предоставлении места торговли.
Это послужило основанием для вывода о необоснованности применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход. Доказать свою правоту в суде компании удалось лишь посредством вызова и опроса новых свидетелей, давших показания, которые опровергали доказательства налогового органа.
Было доказано отсутствие зависимости между наличием разрешительных документов на осуществление развозной торговли и правом на применение ЕНВД, помимо подтверждения факта осуществления именно розничной торговли дистрибьютором. Удовлетворяя заявленные требования и принимая доводы налогоплательщика, суд указал, что налоговым законодательством возможность исчисления и уплаты ЕНВД не ставится в зависимость от наличия разрешения на ведение соответствующего вида предпринимательской деятельности. Невыполнение требований законодательства об организации торговли не влечет для налогоплательщика правовых последствий в сфере налогообложения.
Мы привели в данной статье очень небольшую часть налоговых рисков. Для успешной оптимизации налогообложения следует обращаться к компетентным специалистам. Обращайтесь к нам, и мы поможем принять оптимальные коммерческие решения.