Разработка протокола разногласий

Протокол разногласий — документ, составленный стороной, получившей проект договора (оферту), согласной заключить договор, но на иных условиях (всех или части), отличающихся от тех, которые содержались в проекте договора. Рассматривается в качестве новой оферты.

Во многих случаях протокол разногласий используется участниками гражданского оборота при разрешении споров, возникающих в связи с заключением договоров. Основная функция протокола разногласий — урегулирование преддоговорных споров, во-первых, когда на одну из сторон законом возлагается обязанность заключения договора, во-вторых, когда стороны должны лишь предпринять действия по разрешению преддоговорного спора.

Сторона, получившая протокол разногласий, может либо согласиться с заключением договора на указанных в протоколе условиях, либо передать спор на рассмотрение арбитражного суда (преддоговорный спор) в течение 30 дней со дня получения соответствующего извещения либо истечения срока для акцепта.

Протокол разногласий является обязательной процедурой досудебного урегулирования спора, несоблюдение которой влечет за собой негативные последствия для истца, в частности оставление искового заявления без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ).

На практике бывают случаи, когда сторона, получившая протокол разногласий, считает необходимым продолжить переговоры. При этом может быть составлен протокол согласования разногласий, в котором отражается, какие условия могут быть приняты этой стороной, а какие отклонены или изложены в иной редакции. По своей сути протокол согласования разногласий ничем не отличается от протокола разногласий. Составление такого документа не противоречит гражданскому законодательству, и при рассмотрении преддоговорных и договорных споров условия, изложенные в данном документе, учитываются наряду с протоколом разногласий.

Протокол разногласий может использоваться сторонами для урегулирования преддоговорных споров и в тех ситуациях, когда стороны свободны в принятии решения относительно заключения договора. В этом случае протокол разногласий может послужить лишь способом согласования позиций сторон при заключении договора. Направленный в ответ на получение проекта договора протокол разногласий можно рассматривать как отказ от акцепта и в то же время как новую оферту (ст. 443ГК РФ). Она, в свою очередь, будет принята или отклонена, или принята с очередными оговорками, изменениями, дополнениями.

Форма протокола разногласий законодательно не утверждена. Это письменный документ, одним из основных требований к оформлению которого является определенное указание сторон и точная идентификация договора, в отношении заключения которого возникли разногласия.

Протокол разногласий должен содержать четкое указание на то, какие условия проекта договора не устраивают контрагента (первоначальная редакция), какие изменения должны быть внесены (редакция стороны, направившей протокол), поэтому этот протокол часто составляется в виде таблицы. Протокол разногласий может содержать также информацию о том, какая редакция согласована сторонами (окончательная редакция).

Когда в протоколе содержатся только первоначальная редакция договора и редакция направившего его контрагента, это подтверждает лишь факт существования преддоговорного спора и существо этого спора, если иное не следует из самого протокола разногласий.

Таким образом, протокол разногласий может использоваться контрагентами как для самостоятельного урегулирования сторонами преддоговорных споров, так и для формирования и подтверждения своей позиции в суде.

Правильное составление и понимание роли протокола разногласий в тех или иных обстоятельствах поможет избежать споров между сторонами договора, а также нежелательных последствий, связанных с ошибками при отстаивании своей позиции в суде.

Сторона, получившая протокол разногласий, подписывает его в случае согласия с новой редакцией спорных условий. В результате — соответствующее условие договора будет действовать в редакции протокола разногласий, а не договора. Если часть предложенных условий не устраивает контрагента, то на протокол разногласий составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий.

Протокол разногласий используется, как правило, в двух случаях:

  1. Непосредственно для отражения разногласий в виде документа, что позволяет вести переписку не просто «записками» по факсу, электронной почте или надиктовыванием текста по телефону.

  2. При использовании «типового» договора протокол разногласий позволяет в особых случаях выделить индивидуальные условия для данного контрагента.

В протоколе разногласий обязательно должны быть указаны дата и место его составления, номер и дата основного договора, наименования и реквизиты сторон, должностные лица, уполномоченные на подписание договора и протокола разногласий, а также реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия.

Содержательная часть протокола разногласий отражает позицию несогласной стороны. Для этого обязательно приводится номер и формулировка спорного пункта в редакции проекта договора и в редакции стороны, составившей протокол разногласий. Часто содержательная часть оформляется в виде таблицы. В первой колонке указывается спорное условие договора, во второй – измененная формулировка, подлежащая согласованию. Ниже содержательной части ставятся подписи лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий.